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大浪离婚律师；大浪专业离婚律师；因服役不能履行监护义务的，对方能否起诉要求变更监护人?

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万洋与齐春天结婚后生育一子万小洋。2003年5月，双方因感情不和协议离婚，万小洋由万洋抚养教育。因万洋当时在部队服役，不能履行对万小洋的管理、教育的监护职责，万小洋随祖母生活。此后不久，万小洋因祖母家与就读的小学相距较远，祖母年纪较大，无力接送其上学，辍学在家。齐春天获悉后将万小洋接到身边，安排在自己任教的小学就近入学。2005年4月，齐春天起诉至人民法院，要求变更万洋时万小洋的监护，由自己对万小洋进行监护。万小洋表示愿随其母齐春天生活。

齐春天提出，万洋现在部队服役，不能更好地对其儿子万小洋履行管理、教育等监护职责。随自己生活更有利于万小洋的健康成长，请求变更万小洋的监护人。

万洋提出，当事人双方达成的离婚协议是双方真实意思的表示，双方应按协议履行。

《婚姻法》第36条规定:“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。第37条规定:离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短.由双方协议;协议不成时，由人民法院判决。”最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第16条规定:“一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予支持。(1)与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的;(2)与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的;(3)十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的;(4)有其他正当理由需要变更的。

所谓监护，是指对无民事行为能力人和限制民事行为能力人的人身、财产及其他合法权益进行监奋和保护的法律制度。由此可见，监护的法律特征:一是被监护人必须是无民事行为能力人或限制民事行为能力人，二是监护人必须有监护能力.三是监护关系是一种身份关系，四是监护是一种法律制度。而监护人的职责，一是保护被监护人的合法权益，二是照顾被监护人的生活，对被监护人进行管理和教育，三是代理被监护人进行民事活动，四是代理被监护人参加诉讼活动。在法律上，抚养和监护是两个不同的法律概念。抚养的实质是金钱和物质上的供给，而监护的实质则是重在日常生活的照料、管教和保护。确认抚养主体不必考虑子女随哪方生活，而确认监护主体，则必须考虑子女随哪方生活。两者不能混淆。法律已明文规定，当监护人不履行监护职责甚至损害被监护人合法权益时，对方有权请求变更监护关系。可见，夫妻双方就子女监护达成的协议，不是一成不变的。

本案中，夫妻双方虽然在协议离婚时就儿子万小洋的监护达成了“协议”，但万洋作为监护人，由于正在部队服役，不能履行监护职责，致使被监护人万小洋失学，不能接受义务教育。在万洋不能履行监护协议的情况下，万小洋之母齐春天要求变更监护关系，应当予以支持。